从本案看用人单位对劳动者的损害赔偿请求权
李居鹏
【摘要】劳动者的损害赔偿责任应当依据其过错程度而定：出于故意的，须负全责；具有重大过失的，依照其过失程度确定损害分担；仅有轻微过失的，用人单位不得向其主张损害赔偿请求权。
【关键字】损害赔偿；请求权；故意；重大过失；轻微过失
一、 案情简介
原告牛某自2006年3月20日起担任被告XX（中国）电器销售有限公司南京分公司总经理。2006年7月初，招商银行股份有限公司信用卡中心致函被告，称：被告在南京的数家分店发生招商银行信用卡分期套现的恶性事件，2006年4月至6月的异常交易量约400万人民币，给被告和招商银行造成了严重的影响和极大的风险等。2006年7月4日被告将原告从南京分公司总经理岗位调至总部技术服务中心总监助理岗位。2006年7月31日，被告发出《关于对南京分部总经理牛某等人的处罚决定》，被告根据《管理责任追究制度》的规定，以牛某因工作失职、严重不作为导致信用卡恶意透支事件的发生为由，做出记过处分、全公司通报批评和罚款39783元的处罚决定，2006年8月1日被告工会对该处罚予以同意。牛某于2006年8月5日以被告未按时足额发放工资和奖金为由辞职，并申请浦东新区外地劳动力纠纷调解委员会调解，后因调解不成提起诉讼要求单位补发被扣的罚款及其他诉讼请求。
原告认为，原告2006年7月初才担任被告南京分公司总经理，而信用卡透支事件自2006年4月即发生，故不能将责任归罪于原告。而且被告并没有证据证明因信用卡透支事件产生任何实际损失。
被告向法庭提交了一份其自行制作的因信用卡透支事件导致的《南京分部分期付款损失说明》，证明因违规操作导致被告遭受的经济损失共计132610元。根据公司《管理责任追究制度》第14条的规定，管理者应按照损失额的30％承担管理责任，因此，公司据此罚款132610×30％＝39782元是依法有据的。
浦东新区人民法院经审理，对被告自行制定的《南京分部分期付款损失说明》及损失金额不予认可，但同时判决被告对原告的罚款决定合法有效，故判决驳回原告诉讼请求。
牛某于是上诉到上海市一中院，要求撤销一审判决，支持原告诉讼请求。牛某在上诉状中称：1、一审法院既然没有认定被告存在经济损失，就不应该认可被告根据经济损失30％计算出的罚款金额，一审判决是自相矛盾的；2、即使被告的损失确实是132610院，那么根据被告《管理责任追究制度》第15条规定，该30％的经济损失是由间接管理责任者承担10％，直接管理责任者承担20％，而原告在本案中只是间接管理责任者，最多也就是承担132610元×10％的赔偿责任，因此一审判决系事实不清，应予以撤销。
二审审理期间，双方达成调解协议，由XX（中国）电器销售有限公司一次性支付牛某40000元，牛某放弃其他诉讼请求结案。
实践中类似案件层出不穷，审判实践中法官的认定标准也不同，常常导致类似的案件判决结果也大相径庭，笔者就遇见过类似的情形。本案一审判决与二审调解的差异也印证了这类案件审理中认定标准的混乱和模糊。因此，有必要对此类案件中常见的争议进行探讨和澄清，以统一认识，维护审判权威和法院公信力。本文拟围绕此类案件应归类为劳动争议案件还是一般民事案件、用人单位能否行使对劳动者的损害赔偿请求权以及损害赔偿请求权的范围等问题进行论述，以抛砖引玉。
二、 用人单位对劳动者的损害赔偿请求权案件的性质
即此类案件究竟是属于一般民事案件还是劳动争议案件？
一种观点认为，如果劳动者在履行职务过程中直接造成用人单位财产损失的，应当作为劳动争议案件审理；如果用人单位在对劳动者的职务侵权行为对外承担赔偿责任后，向劳动者追偿的，则应当作为一般民事案件审理。
另一种观点认为，无论是劳动者在履行职务过程中直接或间接造成用人单位财产损失的，用人单位向劳动者追偿的，都应作为劳动争议审理。
笔者认为，应当将此类案件作为劳动争议案件审理，理由如下：
1、从法律层面上看，《上海市劳动合同条例》第五十五条明确规定，劳动合同当事人违反劳动合同的，应当承担相应的责任，给对方造成经济损失的，应当承担赔偿责任。该条例第五十八条又规定，劳动合同当事人发生劳动争议，依照劳动争议处理规定处理。原劳动部《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》第七条规定，因赔偿引起争议的，按照国家有关劳动争议处理的规定办理。这些都在法律层面上明确了用人单位对劳动者的损害赔偿请求权案件应当作为劳动争议案件处理。
2、从用人单位对劳动者的损害赔偿请求权的性质看，请求损害赔偿问题属于用人单位与劳动者之间内部法律问题，无论是劳动者在履行职务过程中直接造成用人单位财产损失的，还是用人单位对于劳动者的职务侵权行为在对外承担赔偿责任后向劳动者追偿的，或者是劳动者作为经办人因第三人的不法侵害造成用人单位财产损失的，都应作为劳动争议案件审理，属由劳动法调整的特殊民事赔偿案件。
3、从用人单位与劳动者的关系上看，虽然此类案件不是劳动报酬给付等典型意义上的劳动争议，但由于劳动者与用人单位之间签定了劳动合同，损害赔偿的事实又源于劳动者的职务行为或是发生于劳动关系存续期间，不同于平等民事主体间的损害赔偿纠纷，两者间的权利义务首先要受到劳动合同和劳动法的调整。因此，将此类纠纷归类于劳动争议，有利于纠纷的妥善解决。
本案，无论是一审法院还是二审法院都将其作为劳动争议案件加以审理，无疑是正确的。
三、用人单位能否享有对劳动者的损害赔偿请求权
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”依此规定，只有雇员因故意或者重大过失致人损害的，雇主在承担责任后，才可以向雇员追偿。但该规定只适用于侵害生命、健康、身体的人身损害赔偿案件，且适用主体仅为雇佣关系。在非雇佣的劳动关系中，若劳动者在履行职务过程中直接损坏了用人单位的财物，或者是侵害了第三人财物的，用人单位在对外承担了赔偿责任后，在何种情形下可以向劳动者追偿？现行法律法规并没有明确规定。
对此，实践中又有2种观点。持否定观点者认为，应当废除用人单位对劳动者的损害赔偿请求权，而通过减低工资等形式对之处罚。理由在于：在劳动关系中，劳动者相对于用人单位来说在经济上处于弱势地位，劳动者的收入是依靠用人单位开出的工资，其从事雇佣活动是为了谋生，获取低廉的对价却要承担较大数额赔偿责任的风险，显然对劳动者不公。若将赔偿责任加之于用人单位，有助于促使用人单位采取预防损害发生的措施，如慎重选择劳动者，经常对劳动者进行培训和监督等，这样做有利于维护社会的安全。
持肯定观点者则认为，劳动者只有在存有故意或重大过失的情况下才承担赔偿责任。将用人单位的损害赔偿请求权行使条件限定为劳动者存有故意或重大过失，原因在于：首先，根据报偿责任理论，劳动者的职务行为是为了用人单位的利益，因此，劳动者职务行为的风险也应当归于利益的享有者，对由此产生的责任应当由利益的享有者即用人单位来承担，但劳动者对损害的发生主观恶性较大时，可以要求劳动者承担。其次，由于用人单位的经营活动都是由劳动者的具体行为实施的，劳动者的行为也就等同于用人单位的行为，如果劳动者在履行职务过程中的任一失职行为给用人单位造成了损失，用人单位都可以要求劳动者赔偿，无疑是加重了劳动者的责任，转移了用人单位的经营风险，显然有失公允。因此，只有在劳动者严重失职情况下，用人单位才能行使损害赔偿请求权，劳动者仅有一般过失或无过失时，用人单位不得向其追偿。最后，规定此种损害赔偿请求权有助于促使劳动者谨慎行事，遏制劳动者的侵权行为。
笔者的意见是：应当限制用人单位向劳动者的损害赔偿请求权，劳动者只有在存有故意或重大过失的情况下才承担赔偿责任。用人单位对劳动者的损害赔偿请求通常发生在以下三种情形下：
1、劳动者由于履行职务行为不法侵害他人权利的，由用人单位与劳动者连带承担损害赔偿责任，用人单位在赔偿损害后，对于实施侵权行为的劳动者进行追偿。
2、劳动者在执行职务时，不法侵害用人单位权利的，用人单位对于实施侵权行为的劳动者主张损害赔偿请求权。
3、第三人不法侵害用人单位权利，劳动者有过错的，用人单位在自我承担损害后向劳动者进行追偿。本案即属于此种情况。第三人为直接侵权人，仲品公司为侵害结果的直接承受者,在直接通过公安部门的追赃没有得到救济的情况下，仲品公司在自我承担损害后向蔡燕进行追偿。
上述三种情形下，由于劳动者为加害人，其行为导致了损害结果的发生，如果用人单位没有损赔偿请求权，有违肇事致损害应当承担赔偿责任的一般原则，并且可能使劳动者疏于执行其职务。因此，我们认为，用人单位对劳动者享有损害赔偿请求权。但需加以限制用人单位对劳动者的损害赔偿请求权。
本案中，用人单位并不能证明原告牛某在信用卡透支过程中没有尽到管理责任，而且信用卡透支行为在牛某任南京分公司总经理之前即已经发生，牛某对自己就任之前的违法事件不可能具有故意或重大过失，故其不应当承担赔偿责任。
四、用人单位行使损害赔偿请求权的范围
依据上述观点，用人单位在劳动者存有故意或重大过失的情况下可以行使损害赔偿请求权，但损害赔偿请求权的行使范围应如何确定，是全额还是部分？
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》仅规定用人单位承担连带责任后可向雇员追偿，但对追偿的范围没有规定，且该规定不适用劳动关系。劳动部《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》和《上海市企业工资支付办法》虽对用人单位每月在劳动者工资中扣除赔偿款的数额有规定，但对劳动者应承担的赔偿范围没有规定，司法实践中也很难把握。
一种观点认为，用人单位的损害赔偿请求权为全额求偿，因为劳动者对损害事实的发生存有故意或重大过失。
另一种观点认为，按照一般连带责任，连带债务人相互间原则上应平均负担义务，即用人单位向劳动者追偿的范围不得超过损失的50%。
多数意见认为，对于追偿的范围，如果用人单位和劳动者在劳动合同中已做约定的，且该约定合法有效的，应当根据协议执行；劳动合同没有约定的，由法官行使自由裁量权来确定劳动者的具体承担比例，但不得造成劳动者正常生活水平的大幅下降。由于用人单位与劳动者之间的连带责任为不真正连带债务关系，要求劳动者承担全额或50%的赔偿责任未免过于苛刻。
笔者认为，应区分劳动者的过错程度，适用不同的赔偿限额，具体而言，分以下几种情形：
1、劳动者故意造成用人单位损失的，主观恶性较大，可考虑由劳动者全额予以赔偿。
2、劳动者重大过失造成用人单位损失的，则可限额赔偿，而无需赔偿全部损失。理由主要有以下三点： 首先，劳动者和用人单位的法律地位不同，用人单位既是企业财产的所有人、管理人，又是企业内部的管理者和监督者，一旦发生劳动者造成用人单位经济损失的情况，用人单位就同时具有受害人和加害人的管理者这双重身份，如果让劳动者承担所有的赔偿责任，那么企业作为管理者的责任就无从追究。其次，用人单位支付给劳动者的对价即劳动报酬往往低于劳动者所创造的利润，根据权利与义务相一致的公平原则，用人单位应承担的风险也应大于劳动者。再次，基于对社会风险分担的考虑，用人单位可以通过保险或者将赔偿费用纳入成本来提高商品或服务价格，从而将损害转嫁给全社会，用人单位是最适当的“风险吸收者”。因此，应当限制用人单位的损害赔偿请求权，防止其损害赔偿请求权的滥用。
在确定劳动者因重大过失承担赔偿责任的具体赔偿数额时，应综合考量用人单位的具体情况和劳动者的经济状况，如企业的危险性如何、企业效益如何、用人单位对劳动者执行职务是否曾加指示、损害事实的发生是否因用人单位管理上的缺失所致、企业设施是否完备、劳动者的工资是否低廉、劳动是否过度等等，酌情确定劳动者的赔偿数额。而劳动者也可依据过失相抵原则，请求减免自己的责任。
厦门市人民代表大会常务委员会关于发展循环经济的决定
福建省厦门市人大常委会
厦门市人民代表大会常务委员会关于发展循环经济的决定
厦门市人民代表大会常务委员会公告
第２７号
（２００５年１０月３０日）
《厦门市人民代表大会常务委员会关于发展循环经济的决定》已于２００５年１０月２６日厦门市第十二届人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过，现予公布，自公布之日起施行。
厦门市人民代表大会常务委员会关于发展循环经济的决定
（２００５年１０月２６日厦门市第十二届人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过）
发展循环经济是缓解资源短缺、减少环境污染的根本出路，是降低生产成本、提高经济效益的重要措施，是开辟新的生产领域、扩大就业的有效途径。为贯彻落实科学发展观，加快建设资源节约型、环境友好型社会，促进我市循环经济发展，特作出如下决定：
第一条 循环经济是一种以资源高效利用和循环利用为核心，以“减量化、再利用、资源化”为原则，以低消耗、低排放、高效率为基本特征，符合可持续发展观的经济增长模式。发展循环经济要树立和落实科学发展观，以提高资源生产率和降低废物排放为目标，以技术创新和制度创新为动力，强化节约资源和保护环境意识，加强法制建设，完善政策措施，发挥市场机制作用，建立以企业为主体，政府调控、市场引导、公众参与相结合的运行机制。
第二条 发展循环经济要大力推进节约降耗，减少自然资源的消耗；全面推行清洁生产，从源头减少废物的产生；大力开展资源综合利用，最大限度实现废物资源化和再生资源回收利用；大力发展环保产业，注重开发减量化、再利用和资源化技术与装备，为资源高效利用、循环利用和减少废物排放提供技术保障。
第三条 市人民政府领导本行政区域的发展循环经济工作，履行下列职责：
（一）组织实施《清洁生产促进法》、《节约能源法》、《可再生能源法》等有关循环经济法律、法规、政策；
（二）制定促进循环经济发展的规章和政策；
（三）制定循环经济发展规划及其推进计划，以及节能、节水、资源综合利用、再生资源回收利用等循环经济发展重点领域专项规划；
（四）设立发展循环经济专项资金，列入本级预算；
（五）推进产业结构、产品结构、能源消费结构调整，严格限制高耗能、高耗水、高污染产业的发展，大力发展低消耗、低排放产业，在全社会形成资源节约的增长方式；
（六）制定循环经济评价指标并加以实施；
（七）加强对循环经济工作的组织领导，建立发展循环经济的组织管理机制，做好组织协调和指导推动工作，明确有关行政主管部门的职责分工，确定一位领导负责循环经济发展工作；
（八）其他与发展循环经济相关的职责。
区人民政府负责组织实施本行政区域内发展循环经济的具体工作。
第四条 市人民政府各相关行政主管部门按照各自职责，相互协作，密切配合，推动发展循环经济的工作：
（一）在制定和实施投资计划时，要加大对发展循环经济的支持，并发挥政府投资对社会投资的引导作用；
（二）做好以循环经济为主线的工业产业结构调整、产业升级、产业链配套、产业集群发展的规划、实施工作；组织企业开展节能降耗、节水节材、清洁生产活动，推进资源综合利用、资源循环利用和资源再生利用等有关工作，组织协调相关重大示范工程和新产品、新技术、新设备的推广应用；
（三）加大科技投入，支持循环经济共性和关键技术的研究开发，指导、支持循环经济技术和产品的研究、开发以及示范和推广工作，组织和支持建立循环经济信息系统和技术咨询服务体系，及时向社会发布有关循环经济技术、管理和政策等方面的信息，发挥行业协会和社会中介机构在循环经济技术推广、信息服务等方面的作用；
（四）开展循环经济示范试点，确定示范项目，推动示范区、生态园区、生态社区和生态村镇建设；
（五）对生态工业园、生态农业园、生态住宅区和生态水产养殖区等在空间布局上做出合理安排；
（六）开展节约和集约利用土地工作，执行严格的土地保护制度，推进矿产资源的保护和综合利用；
（七）将发展循环经济与环境保护工作紧密结合。加强污染源监管，推广废物循环利用及资源化项目，促进环保产业健康发展；
（八）围绕发展都市现代农业和生态农业，调整和优化农业产业结构，推广无公害、绿色和有机农产品生产技术，并建立相应的基地；保护农业环境，鼓励和支持科学循环利用农业废弃物，推广生态型零排放立体种养模式；
（九）根据海洋功能区划及相关海洋与渔业发展规划，优化海域使用结构，组织编制海水综合利用专项规划，引导和推动海洋资源综合利用、海洋环保和生态型渔业的健康发展；
（十）从建筑设计、建筑质量、建筑材料使用等环节采取建筑节能、节地、节水、节材措施，推动可再生能源在建筑中的应用，严格建筑节能标准化管理；
（十一）推动城市生活垃圾的分类收集、回收和利用，大力推进再生水利用，加大对再生水利用设施建设的投入，推行农村生活污水就近处理和回用，促进水资源循环利用；
（十二）促进再生资源回收利用体系建设，加大废旧物资回收网络和市场的建设力度与管理力度，促进废旧物资与再生资源的流通；
（十三）开展循环经济的宣传教育和组织培训工作，动员公众参与循环经济的宣传、教育、推广及监督工作。在中小学中开展国情教育、节约资源和保护环境的教育，组织学生参与循环经济社会实践活动；
（十四）加速国民经济信息化，用信息技术改造和提升传统产业，鼓励发展数字化等非物质消耗型产业；
（十五）积极开展循环经济的统计核算，加强对循环经济主要指标的分析；
（十六）研究制定并落实各项促进循环经济发展的价格政策；
（十七）其他做好发展循环经济的工作。
第五条 企业应当遵守清洁生产、循环经济等方面的法律、法规，在生产全过程和进行技术改造中应当按规定采取有利于清洁生产和循环经济的措施；对产品进行合理包装，减少包装材料的过度使用和包装性废物的产生，降低包装材料占产品价值的比例；生产、销售被列入强制回收目录的产品和包装物，必须按照规定回收。鼓励企业之间积极开展产业整合和物质能量优化集成，延长产业链，促进生态工业链条的形成。
建设单位、设计单位、施工图审查机构、监理单位、施工企业应当认真执行国家有关建筑节能、节水的规范和标准，不得采用国家明令禁止的建筑施工工艺、材料和设备，限制或少采用落后的建筑施工工艺、材料和设备。
新建、扩建、改建污水处理厂应当按照节约用水规划建设相应的再生水利用设施。鼓励新建、扩建、改建建设项目按照节水规划要求配套建设再生水利用设施。
第六条 公众应当增强资源节约意识，树立合理消费、适度消费的观念，在全社会形成健康文明的消费模式。
提倡公众自觉购买和使用节能、节水、再生利用产品，减少一次性用品使用，提倡自备购物袋购物。
公众应当按照规定，分类投放生活垃圾，投放废弃家具、电子电器及其他大件废弃物。
第七条 市、区人民政府和有关行政主管部门采取下列鼓励措施，促进循环经济的发展：
（一）对企业从事环境污染防治，合理、有效利用资源，保护生态环境的生产项目，落实国家有关优惠政策；
（二）对研究推广清洁生产、能源节约和替代、新能源和可再生能源开发利用等循环经济技术的研发机构和企业，给予经费支持；
（三）对发展循环经济的重大项目和技术开发、产业化示范项目，要给予直接投资或资金补助、贷款贴息等支持，并优先办理项目审批等手续；
（四）对通过自愿性清洁生产审核企业、通过ISO１４０００环境管理体系认证企业、绿色食品生产企业、有机食品和无公害食品生产企业、环境友好企业等予以重点扶持；
（五）鼓励和扶持废旧物资回收和利用公司、二手商品交易市场以及循环经济方面的行业中介组织的设立和建设；
（六）行政机关、实行财政拨款的事业单位优先采购节能、节水、再生利用产品，新建项目、新增城市公共设施，应当使用节能、节水的产品；
（七）对在循环经济发展研究、试验、示范、推广、实施等方面做出显著成绩的单位和个人，由市、区人民政府给予表彰或奖励；
（八）其他鼓励和促进发展循环经济的政策和措施。
第八条 市人民政府应当定期向本级人大常委会报告发展循环经济的情况。
第九条 市人民政府和相关行政主管部门根据本决定制定实施意见。
第十条 本决定自公布之日起施行。
